2021年专利代理师资格考试通关秘笈——专利法律知识_杨敏锋_9787513075695

2021年是法律修订的大年，新颁布和修订的法律法规和司法解释数量众多。《民法典》于2020年5月颁布，2021年1月1日起施行，《民法通则》《合同法》《侵权责任法》《民法总则》等法律同时废止。《专利法》《著作权法》《刑法》《行政处罚法》《技术进出口管理条例》等法律法规进行了修改，施行时间也都在考试日之前。在司法解释方面，人民法院颁布了《侵犯商业秘密民事案件法律适用规定》《专利授权确权案件适用法律规定（一）》《侵犯知产刑事案件应用法律解释（三）》《知产民事诉讼证据规定》《适用民法典时间效力规定》《担保制度解释》《知产民事案件惩罚性赔偿解释》，并对《诉讼时效规定》《涉外民事关系法律适用法解释》《不正当竞争民事案件解释》《技术合同解释》《商标管辖和法律适用解释》《商标民事纠纷解释》《商标授权确权规定》《侵害植物新品种权纠纷规定》《著作权民事纠纷解释》《专利纠纷规定》《侵犯专利权纠纷解释二》《民诉法解释》等进行了修改，《民通意见》《合同法解释一》《担保法解释》《诉前停止侵犯商标权和保全证据解释》《诉前停止侵犯专利权规定》《网络著作权纠纷解释》《合同法解释（二）》等被废止。不过考生也不必压力过大，虽然新颁布和修订的法律数量众多，但发生变化的知识点数量其实并没有那么庞大。《民法总则》制定的目的就是作为《民法典》中的总则编，双方除在部分文字表述和标点符号方面有细微差异外，绝大部分条文并未发生实质性的变化。同样，《合同法》与《民法典》合同编相比，考试大纲涉及的部分中，除与《民法典》总则编中冲突的部分被删除外，其余条文大部分仅在文字表述方面进行了调整，实质含义并未改变。至于司法解释，其本来就不是考试的重点。更重要的是，这些司法解释基本上都是针对法律的修改而进行的适应性修改。考生需要重点关注的是《著作权法》和《专利法》的修改内容。
专利代理师资格考试考查的是现行有效的法律，但部分历年真题的题干中明确给出了时间，如果严格按照新法生效的日期来判断，则应当适用旧法。不过考虑到专利代理师资格考试考查的是现行有效的法律，故本书依然对这些题目适用新法来解析。另外，部分真题明确指明要按照《民法通则》《民法总则》《合同法》的规定来进行选择，但考虑到这些法律已经被《民法典》所取代，故本书也会有意忽略题干的要求，适用《民法典》来进行解析。

一、历年真题不再公布
从2011年本人开始撰写应试宝典系列专利代理师资格考试用书以来，至今已经走过10个年头。按照以前的惯例，2021年版应该用2020年考试的真题替换以前的部分真题。不过，自2020年起，国家知识产权局不再公开考试真题及参考答案，故本版无法再进行大规模的真题替换。
这种不公布考试真题和参考答案的做法，并非专利代理师资格考试独有，如国家公务员考试就从未公开过试题和答案。另外，从2018年开始，司法部也不再公布国家统一法律职业资格考试（简称法考）真题及参考答案，理由是根据计算机化考试的需要，提高法考题库数量，考试真题或将在一定考试年度内循环使用。针对司法部不公开法考试题和答案的行为，曾经有考生以违反政府信息公开义务为由提起行政诉讼，不过一审和二审法院都认为司法部有权决定是否批准公开考试真题及答案，该考生的诉求并未获得法院支持。[1]
在专利代理师资格考试中，不管是《专利代理条例》还是《专利代理师资格考试办法》都未规定国家知识产权局在考试结束后有公开试题和答案的义务。如果有考生想要依样画葫芦，通过行政诉讼来尝试让国家知识产权局公开真题，恐怕也会遭遇败绩。为此，考生比较现实的做法是在这种新常态下，努力备考。
二、法律法规的修改
2021年是法律修订的大年，新颁布和修订的法律法规和司法解释数量众多。《民法典》于2020年5月颁布，2021年1月1日起施行，《民法通则》《合同法》《侵权责任法》《民法总则》等法律同时废止。《专利法》《著作权法》《刑法》《行政处罚法》《技术进出口管理条例》等法律法规进行了修改，施行时间也都在考试日之前。在司法解释方面，人民法院颁布了《侵犯商业秘密民事案件法律适用规定》《专利授权确权案件适用法律规定（一）》《侵犯知产刑事案件应用法律解释（三）》《知产民事诉讼证据规定》《适用民法典时间效力规定》《担保制度解释》《知产民事案件惩罚性赔偿解释》，并对《诉讼时效规定》《涉外民事关系法律适用法解释》《不正当竞争民事案件解释》《技术合同解释》《商标管辖和法律适用解释》《商标民事纠纷解释》《商标授权确权规定》《侵害植物新品种权纠纷规定》《著作权民事纠纷解释》《专利纠纷规定》《侵犯专利权纠纷解释二》《民诉法解释》等进行了修改，《民通意见》《合同法解释一》《担保法解释》《诉前停止侵犯商标权和保全证据解释》《诉前停止侵犯专利权规定》《网络著作权纠纷解释》《合同法解释（二）》等被废止。
不过考生也不必压力过大，虽然新颁布和修订的法律数量众多，但发生变化的知识点数量其实并没有那么庞大。《民法总则》制定的目的就是作为《民法典》中的总则编，双方除在部分文字表述和标点符号方面有细微差异外，绝大部分条文并未发生实质性的变化。同样，《合同法》与《民法典》合同编相比，考试大纲涉及的部分中，除与《民法典》总则编中冲突的部分被删除外，其余条文大部分仅在文字表述方面进行了调整，实质含义并未改变。至于司法解释，其本来就不是考试的重点。更重要的是，这些司法解释基本上都是针对法律的修改而进行的适应性修改。考生需要重点关注的是《著作权法》和《专利法》的修改内容。
三、本书的法条适用
专利代理师资格考试考查的是现行有效的法律，但部分历年真题的题干中明确给出了时间，如果严格按照新法生效的日期来判断，则应当适用旧法。不过考虑到专利代理师资格考试考查的是现行有效的法律，故本书依然对这些题目适用新法来解析。另外，部分真题明确指明要按照《民法通则》《民法总则》《合同法》的规定来进行选择，但考虑到这些法律已经被《民法典》所取代，故本书也会有意忽略题干的要求，适用《民法典》来进行解析。
本书以前的版本中，在相关法条之前用★和☆来标注近十年考查的频率。由于2020年之后真题不再公布，无法再进行统计，只能将五角星删除。五角星标注的方式，给考生提供了重点法条的复习指引，同时也可能为出题者有意避开重点提供了指引，故删除标注也未必就是坏事。删除标注后，考生依然可以根据相关法条下面真题数量的多少，来大致判断知识点的重要性，并不会完全一头雾水。
四、2020年考试情况

2020年的考试真题并未公布，故无法进行细致的分析。不过从考生的反馈来看，法律知识部分难度偏高，尤其是相关法律知识科目。根据部分考生的回忆，有个别真题来源于司法考试，如请客吃饭是否属于民事法律行为；有个别真题则紧跟时事，如钟南山雷神山是否可以注册为商标；还有个别真题则直接来自商标审查的规范性文件《商标审查及审理标准》中的范例。前两种变化其实以前也曾经有过，如2018年相关法律知识第82题考查不得作为商标使用的标志，选项叫只鸡和国家知识产权局的标志都来源于当时的热点案例。
2020年考试的意外应该是分数线进行了调整。多年来，分数线一直稳定为法律知识150分（满分250分）、专利代理实务90分（满分150分），今年则分别调整为145分和85分。关于这次调整，官方给出的理由是为贯彻落实中央六稳六保决策部署及《国务院办公厅关于应对新冠肺炎疫情影响强化稳就业举措的实施意见》要求，积极发挥专利代理行业对稳定和扩大就业的促进作用，吸引更多的人才进入专利代理行业，完善市场竞争机制，促进代理服务水平的提高。在降分之后，2020年全国共有7386人通过考试。按照报名人数计算，考试通过率为16.29%；按照实际参考人数计算，通过率则为24.32%。2020年的报考通过率高于2016年的16.01%、2017年的15.56%、2018年的13.30%和2019年的12.35%，改变了近年来通过率逐年下降的趋势。
不过，个人认为2020年的通过率并不会是常态。《专利代理行业发展十三五规划》中提出，到2020年全国具有专利代理师资格的人员数量要达到6万人，执业专利代理师达到2.5万人。目前，6万人拥有资格证的目标已经顺利实现，专利行业正在由注重数量走向强调质量，专利代理行业的准入也会趋严，通过率可能会恢复到前几年的水平。
五、复习应试策略
国家知识产权局不再公布历年真题之后，考生在复习应试方面也需要进行适当的调整，但这也并不意味着复习策略需要彻底推倒重来。经过十几年的实践，考试的模式和题型已经比较成熟和固定。相关法律知识涉及十几部不同的法律法规，但知识点考查深度要低于法考，这也意味着知识点的考查角度和方式会受到较多的限制，重复难以避免。专利法律知识主要考查的就是《专利法》及其实施细则和《专利审查指南》，知识点之间存在层级机构，虽然考查得比较深，但知识点数量较少，同样难以避免重复。为此，2006年以来的历年真题依然具有很高的参考价值。
不过，真题不再公布后，考试命题如果出现新的变化，考生也难以紧跟趋势。为此，考生更需要放弃死记硬背的模式，加深对知识点的理解。毕竟，万变不离其宗。本书在解题思路部分，对知识点进行了深入浅出的解释，有利于考生更为深入地理解知识点。
如果考生发现本书中有遗漏甚至谬误之处，欢迎向笔者发送邮件批评指正，邮箱地址为hawk019@sina.com。如有指教，感激不尽。
祝广大考生都能发挥出自己的水平，顺利通过考试。

杨敏锋
2021年4月

[1] 参见北京市第三中级人民法院（2020）京03 行初23 号行政判决书，北京市高级人民法院（2020）京行终3396号行政判决书。

章专利制度概论
节专利基础知识
一、专利制度概要
二、中国专利制度
第二节申请专利的权利和专利权的归属
一、相关概念
二、权利的归属
第三节专利代理制度
一、专利代理
二、专利代理机构和专利代理师
三、专利代理监管
四、专利代理违法行为的处理和法律责任
五、专利代理行业组织
第二章授予专利权的实质条件
节专利保护的对象和主题
一、三种专利的保护对象
二、不授予专利权的主题
第二节发明和实用新型专利申请的授权条件
一、现有技术
二、新颖性
三、创造性
四、实用性
第三节外观设计专利申请的授权条件
一、现有设计
二、不属于现有设计
第三章对专利申请文件要求
节发明和实用新型专利申请文件
一、请求书
二、权利要求书
三、说明书及说明书附图
四、说明书摘要及摘要附图
五、发明和实用新型专利申请的单一性
六、对于涉及生物材料申请的特殊要求
七、对涉及遗传资源申请的特殊要求
第二节外观设计专利申请文件
一、请求书
二、图片或照片
三、简要说明
四、涉及图形用户界面的外观设计申请
五、外观设计专利申请的单一性
第四章申请获得专利权的程序及手续
节基本概念
一、申请日
二、优先权
三、申请号
四、期限
五、费用
第二节专利的申请及审查流程
一、专利的申请及受理
二、保密申请与向国外申请请求的审查
三、发明专利申请的初步审查程序
四、发明专利申请的实质审查程序
五、实用新型专利申请的初步审查
六、外观设计专利申请的初步审查
七、答复和修改
八、分案申请
九、审查的顺序
十、专利权的授予及授权后的程序
十一、其他手续
十二、国家知识产权局的行政复议
第五章专利申请的复审与专利权的无效宣告
节概要
一、专利复审和无效部门的任务
二、审查原则
三、合议审查
四、独任审查
五、回避制度
六、审查决定
七、更正及驳回请求
八、对专利复审和无效的决定不服的司法救济
第二节专利申请的复审
一、复审程序的性质
二、复审请求的形式审查
三、复审请求的前置审查
四、复审请求的合议审查
五、复审决定
六、复审程序的中止
七、复审程序的终止
第三节专利权的无效宣告请求
一、无效宣告请求的性质
二、无效宣告请求应当遵循的其他审查原则
三、无效宣告请求的形式审查
四、无效宣告请求的合议审查
五、无效宣告请求程序的中止
六、无效宣告请求审查决定
七、无效宣告程序中对于同样发明创造的处理
八、无效宣告程序的终止
第四节口头审理
一、口头审理的性质
二、口头审理的确定
三、口头审理的通知
四、口头审理的准备
五、口头审理的中止
六、口头审理的终止
七、口头审理的其他事项
第五节无效宣告程序中有关证据问题的规定
一、无效宣告程序中有关证据问题的法律适用
二、当事人举证
三、对证据的调查收集
四、证据的质证和审核认定
五、其他
第六章专利权的实施与保护
节专利权
一、专利权人的权利
二、专利权的期限
第二节专利侵权行为与救济方法
一、专利侵权行为
二、救济方法
三、侵犯专利权的法律责任
第三节其他专利纠纷与违反专利法的行为
一、其他专利纠纷
二、假冒专利的行为
三、其他违反专利法的行为及其法律责任
第四节专利管理和运用
一、专利管理
二、专利运用
第五节专利实施的特别许可
一、专利的开放许可
二、强制许可的种类
三、强制许可的申请和审批
四、对强制许可的给予和实施的限制
五、强制许可使用费的裁决
六、强制许可的终止
第七章专利合作条约及有关规定
节专利合作条约
一、条约的基本知识
二、国际申请
三、国际检索
四、国际公布
五、国际初步审查
第二节国际申请进入中国国家阶段的特殊要求
一、进入中国国家阶段的期限
二、进入中国国家阶段的手续
三、生物材料样品的保藏
四、涉及遗传资源的国际申请
五、优先权
六、专利申请文件的主动修改
七、改正译文错误
八、国家公布
九、分案申请
十、中国国家阶段对国际阶段不予受理和视为撤回的复查
十一、译文有误时专利权保护范围的确定
第三节相关专利国际条约
一、《国际承认用于专利程序的微生物保存布达佩斯条约》
二、《国际专利分类斯特拉斯堡协定》
三、《建立工业品外观设计国际分类洛迦诺协定》
第八章专利文献与专利分类
节专利文献基本知识
一、专利文献概述
二、专利说明书类文献组成部分
三、专利说明书种类
四、专利文献著录项目及其代码
五、专利文献编号
六、中国专利文献
七、其他主要国家、组织专利文献
第二节专利分类
一、发明和实用新型的国际专利分类（IPC）
二、外观设计的洛迦诺分类
第三节专利信息检索
一、专利信息检索概述
二、专利信息检索种类
三、专利信息检索技术与方法
四、主要互联网专利信息检索系统
参考文献

你还可能感兴趣

我要评论