最高人民法院建设工程施工合同司法解释（二）实务操作与案例精解_陈鑫范，王琦_9787521600421

本书根据《施工合同司法解释（二）》的条文内容将全书分为五章，分别为：【*章】合同效力及相关问题；【第二章】工期、质量及价款结算；【第三章】　工程司法鉴定；【第四章】建设工程价款优先受偿权；【第五章】实际施工人权利保护。

每一章都设置了【本章要旨】【办案思路】和【举证指南】三个栏目，概括的介绍本章的主要内容，案件办理的大致思路和举证的大概方向。

之后，按照《施工合同司法解释（二）》的条文顺序逐条进行分析解读，设置【典型案例（含焦点评析）】【实务争点】【案例索引】【规范链接】四个栏目。

【典型案例（含焦点评析）】结合典型案例对条文内容进行解读；

【实务争点】主要针对条文中未明确但实践中仍然存在广泛争议的问题展开论述，为本书的亮点；

【案例索引】为与本条内容相关联的案例，方便读者延伸学习；

【规范链接】为与本条内容相关联的各地法院指导性意见，方便读者了解该问题在司法实践中的全貌。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(以下简称《施工合同司法解释(二)》)，由最高人民法院审判委员会第1751次会议通过，自2019年2月1日起施行。至此，这项耗时七年、边设计边施工、十易其稿且几经转手的工程终于通过竣工验收，并正式交付使用。

　　建筑业是我国国民经济的支柱产业，对经济社会发展、城乡建设、民生改善和吸纳农村转移劳动力作出了重大贡献。案件是经济社会发展的晴雨表，在一定程度上反映了国家经济运行的健康状况、经济社会关系的和谐程度。伴随着建筑业管理模式、组织模式的不断变化，涉及建设工程纠纷特别是施工合同纠纷的案件快速增长。2012年至2017年，案件数量翻番仅用了五年时间，且案件数量与标的额保持快速增长的趋势。建设工程施工合同纠纷专业技术性强、事实认定难、鉴定依赖程度高、关联案件增多等问题日益突出;该类案件法律适用不统一，让法官爱恨交加，上诉率高、二审改判率高、申请再审率及再审改判率相较其他案件比例高。可以说，建设工程施工合同纠纷已经成为法官审判和法律服务的热点、难点和痛点。

　　《施工合同司法解释(二)》的颁布与实施，引起包括建筑业从业人员和建设工程法律从业人员的高度关注和热烈讨论，这其中不乏赞誉，认为该司法解释能够顺应建筑业改革发展的趋势，对行政管理的合同备案予以调整，对中标合同的实质性内容予以明确，具有前瞻性;能够坚持特定时代背景下弱势群体倾斜保护的价值取向，赋予实际施工人更全面的保护，体现公平性;能够回应社会的关切和需要，调整、完善建设工程价款优先受偿权制度，具有实用性。当然，也有争论、批评乃至指责，如合同相对性突破的法理缺失及其导致的诉讼秩序的错位，对中标通知书性质、合作开发房地产对承包人工程款给付责任承担、工程总承包等长期困扰司法实践的难点问题的回避等。

　　作为《施工合同司法解释(二)》的主要起草人之一，面对各种议论，如鱼饮水，冷暖自知。建设工程领域立法相对滞后，司法解释立足解释论而非立法论，严格在法律规定的范围内对审判工作中的具体应用法律问题行使司法解释权，解释既存规则、正确理解适用是其定位。依托一部司法解释解决建设工程领域所有问题并不现实，特别是在目前行政监管与司法审判脱节，难以形成合力的背景下，转包、违法分包、出借资质、眀招暗定、黑白合同等问题仍屡有发生，以法治思维和法治方式推动建筑市场健康有序发展、促进提升建设工程质量安全，司法保障任务任重而道远。

　　与本书作者鑫范、王琦相识多年，确切而言，先读其文，后识其人，先知悉了二位的公众号律行天下和不动产法帮，相见之后，相貌上虽是环肥燕瘦，性格上亦有敦厚沉稳、热情敏锐之别，但二位对建设工程专业之熟稔、建设工程法律之执着，令人印象深刻。事实上，早在2017年公布《施工合同司法解释(二)》(征求意见稿)后，鑫范和王琦就提出过修改和完善的建议并被采纳。

　　该书详细介绍了司法解释的内容，并结合实务中的争议问题，准确理解条文主旨，详细阐释条文本意，吸纳理论研究成果，条分缕析，实用性强。

　　如在与鑫范、王琦共同参加的常设中国建设工程法律论坛工作组会上所言，有这样一拨志同道合、不存私利、同气连枝、意气相投之法律职业人，发挥各自专业优势，在建设工程法律实务中，推动建立统一规则，为促进建筑业健康发展尽绵薄之力，亦是人生幸事。

　　是为序!

　　李琪

　　2019年2月

　　随着改革开放的持续深入、经济的高速发展和城市化进程的不断推进，建筑业已经成为国民经济的支柱产业之一。全国各地建筑行业产值连年增加，呈现出良好的发展态势，据统计，1978年，我国建筑业增加值为139亿元，占GDP的比重为3.8%;2017年，我国建筑业增加值达到55689亿元，年均增速为16.6%，占GDP的比重达到6.7%。随之而来的建设工程相关纠纷也与日俱增，我国关于建设工程相关的法律法规也在逐步完善之中。然而，由于建筑行业挂靠、转包、违法分包、违法招投标、阴阳合同等违法违规现象突出，且屡禁不止，使得建设工程施工合同纠纷案件中的事实关系和法律关系都变得极为复杂。为了统一全国法院审理建设工程施工合同纠纷案件的标准，最高人民法院曾于2004年颁布了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，统一了当时许多疑难问题的裁判标准，对保障工程质量、规范建筑市场秩序、保护各类主体尤其是建筑工人的合法权益发挥了重要作用。但该司法解释仍有许多争议点未予明确，且经过十多年的发展，司法实践中又出现了许多新情况、新问题，建筑市场也发生了巨大变化，如工程量清单计价模式的广泛推行、PPP和EPC等新型业务模式的快速发展、强制招投标范围的调整、资质管理的淡化、施工合同备案制度改革等，都亟须最高人民法院出台新的司法解释，以指导全国法院对建设工程施工合同纠纷案件的审理。

　　在此背景下，最高人民法院为了满足建设工程施工合同纠纷审判实践的新需求，于2012年开始立项，历经7年，十易其稿，最终在2019年1月3日公布了《施工合同司法解释(二)》。

　　仔细研读《施工合同司法解释(二)》可以发现，其中的不少条文都需结合法律规定，作出二次解读，才能理解其含义。为帮助建设工程及相关法律从业人员准确理解、全面掌握《施工合同司法解释(二)》的完整内容，我们在总结建设工程施工合同纠纷案件实践经验的基础上，结合法律法规规定，借鉴同行已有的研究成果，撰写本书。

　　为了方便读者更好地理解和掌握《施工合同司法解释(二)》的全部内容，本书根据条文的不同内容将全书分为五章，分别为：第一章合同效力及相关问题，第二章工期质量及价款结算，第三章建设工程鉴定，第四章建设工程价款优先受偿权，第五章实际施工人权利的保护。在每一章前设置本章要旨办案思路和举证指南三个栏目，概括介绍本章的主要内容、案件办理的大致思路和举证的大概方向。然后按照《施工合同司法解释(二)》的条文顺序逐条进行分析解读，设置典型案例(焦点评析)实务争点案例索引规范链接四个栏目。典型案例(焦点评析)结合典型案例对条文内容进行解读;实务争点主要针对条文中未明确但实践中仍然存在广泛争议的问题展开论述，为本书的最大亮点;案例索引为与本条内容相关联的案例，方便读者延伸学习;规范链接为与本条内容相关联的各地法院指导性意见，方便读者了解该问题在司法实践中的全貌。

　　我们长期以来一直从事建设工程相关法律服务，密切关注《施工合同司法解释(二)》的立法动态，并深度参与了《施工合同司法解释(二)》(征求意见稿)的讨论，为《施工合同司法解释(二)》(征求意见稿)的完善，结合法律、法理与实践提出了不少真知灼见。

　　最后，要感谢律行天下团队的陶鸿、陈姗姗、周苗苗三位成员，他们为本书写作收集了大量资料，也为本书的修改和完善提供了大量有价值的意见和建议，在此对你们的辛勤付出表示感谢。还要特别感谢在本书写作过程中给我们提供过无私帮助的学者、法官、仲裁员、律师同人，没有你们的帮助，就不会有本书的顺利出版。

　　囿于作者水平，加之时间仓促，本书错误和不当之处在所难免，敬请广大读者谅解并欢迎斧正。

　　陈鑫范　王琦

　　2019年1月3日

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